Il focus dell’articolo 145, quinto comma. l.f. non appare diretto verso una o altra forma di esercizio dell’attività di impresa individuale o, per contro, collettiva , ma è volto piuttosto verso l’ipotesi in cui - una volta dichiarato il fallimento di un singolo - emerga che, invece, si tratta di una impresa riferibile ad una società. Pertanto, non vi è alcuna ragione che, nell’ipotesi disciplinata dalla citata norma, possa giustificare un differenziato trattamento normativo, ammettendo o non ammettendo il fallimento di una società che risulti socia di fatto di una società irregolare a seconda che il socio già fallito sia un imprenditore individuale o collettivo.
Così la Corte di Cassazione con la sentenza numero 366/21 depositata il 13 gennaio. Il caso. Con istanza ex articolo 147, quinto comma, l.f. il Fallimento di una s.r.l. chiese al Tribunale che venisse dichiarato il fallimento della società di fatto esistente tra la s.r.l. già fallita e una s.numero c., nonché di quest’ultima e dei suoi soci illimitatamente responsabili. Il Tribunale accolse la domanda. La s.numero c. e i suoi soci proposero reclamo, ma questo venne respinto. Contro la decisione della Corte d’Appello venne proposto ricorso per Cassazione dalla s.numero c. e dai soci. Gli indici rivelatori della sussistenza del vincolo sociale. Secondo la Corte d’Appello la sussistenza di una unitaria struttura associativa e produttiva era rivelata dalla medesima sede sociale, dal medesimo recapito telefonico, dall’essere la s.numero c. socia all’80% della s.r.l., dall’essere comune l’amministratore unico, che risultava anche essere il socio al 99% della s.numero c La decisione della Corte. La Corte rigetta il ricorso promosso dalla s.numero c. e dai soci. In primo luogo, viene confermato l’orientamento della giurisprudenza che conferma una interpretazione estensiva della norma di cui all’articolo 147, quinto comma, l.f La Corte, poi, conferma anche che per la dichiarazione di fallimento della società socia, insieme ad altra società già fallita, di una società di fatto irregolare, non è necessario l’accertamento dello stato di insolvenza.
Corte di Cassazione, sez. I Civile, ordinanza 8 settembre 2020 – 13 gennaio 2021, numero 366 Presidente Cristiano – Relatore Dolmetta Fatti di causa 1.- Con istanza L. Fall., ex articolo 147, comma 5, il curatore del Fallimento della s.r.l. ha chiesto al Tribunale di Bari di dichiarare il fallimento della società di fatto corrente tra la società già fallita e la s.numero c. omissis , nonché di quest’ultima e dei suoi soci illimitatamente responsabili, C.R. e D.A.R. . Con sentenza depositata nel marzo 2015, il Tribunale ha accolto le richieste formulate dal curatore di . 2.- La s.numero c. omissis e i suoi soci illimitatamente responsabili hanno presentato reclamo L. Fall., ex articolo 18, avanti alla Corte di Appello di Bari. Che lo ha rigettato con sentenza depositata in data 21 febbraio 2018. 3.- Nello svolgere la propria motivazione, la Corte territoriale ha respinto, prima di tutto, il rilievo dei reclamanti per cui nella specie l’assunzione di responsabilità illimitata da parte della s.r.l. restava esclusa dalla mancata autorizzazione da parte dell’assemblea dei soci, come prevista dalla norma dell’articolo 2361 c.c Tale norma - ha osservato la sentenza - non si applica alle s.r.l. comunque, la Delibera assembleare è funzionale solo all’esonero da responsabilità sociale degli amministratori, senza incidere sulla validità ed efficacia della partecipazione societaria la sottrazione dal fallimento per causa di omissione costituirebbe, del resto, un privilegio del tutto irragionevole. 4.- Proseguendo nell’indagine, la sentenza ha richiamato la giurisprudenza di questa Corte in punto di applicabilità della norma della L. Fall., articolo 147, comma 5, anche alle ipotesi in cui la prima dichiarazione di fallimento riguardi non un imprenditore persona fisica, ma una società. L’ interpretazione estensiva della citata disposizione risponde - si è segnalato - alla necessità di adottare una sua lettura costituzionalmente adeguata , come anche indicato dalla Corte costituzionale nell’ordinanza numero 255/2017 e quindi di dire riscontro effettivo al principio di uguaglianza sancito dall’articolo 3 Cost. . 5.- Passando all’esame degli indici rivelatori della sussistenza del vincolo sociale , la Corte pugliese ha sostenuto che la mancanza della prova scritta di un contratto sociale non impedisce l’ accertamento aliunde del vincolo, che può avvenire mediante ogni mezzo di prova previsto dall’ordinamento . Nella specie concreta, la sussistenza di una unitaria struttura associativa e produttiva è rivelata dalla medesima sede sociale, dal medesimo recapito telefonico, dall’essere C.R. socio di maggioranza all’80% della s.r.l. e D.A.R. socia al 20%, laddove lo stesso C.R. era socio al 99% della omissis s.numero c. e D.R. socia all’1%. C.R. era altresì l’amministratore unico di entrambe le società e non vi era alcuna separazione, neppure rudimentale, tra i rispettivi impianti, materia prime, semilavorati, etc. . D’altro canto, la differenza nelle attività esercitate dalle due società l’una produttiva e l’altra commerciale dedotta dai reclamanti non emerge in modo chiaro in virtù del realizzarsi di vere e proprie sovrapposizioni e interdipendenze reciproche . Oltre alla condivisione di locali, sedi e attrezzature - ha notato la pronuncia -, si manifesta particolarmente rilevante il contratto del 18 aprile 2013 , col quale i rapporti correnti tra le due società culminano in un finanziamento della s.numero c. all’attività di impresa della s.r.l. con compensazione finale dei reciproci debiti e crediti e con l’estinzione dei debiti della s.r.l. per i corrispettivi del godimento degli immobili della s.numero c. per un periodo di tempo ininterrotto di circa 10 anni . 6.- Quanto poi alla rilevazione dello stato di insolvenza della società di fatto, nonché di entrambe le partecipanti , la decisione ha, da un lato, sottolineato l’ ingente esposizione debitoria riconducibile alla società di fatto a fronte della scarsa liquidità della medesima ciò porta a ritenere - ne ha dedotto - l’ impossibilità della società di fatto di fare fronte alle obbligazioni assunte con l’attività commerciale . Dall’altro, ha ritenuto che non essere inoltre necessaria la prova dell’insolvenza di ogni singola società partecipata alla società di fatto, perché tale presupposto è il medesimo già valutato rispetto alla società fallita . Tanto accertato - ha concluso la pronuncia -, i soci possono essere dichiarati falliti per estensione, ai sensi della L. Fall., articolo 147 comma 1 . 7.- Avverso questo provvedimento ricorrono per cassazione la s.numero c. omissis , C.R. e D.A.R. , sviluppando quattro motivi. Resiste con controricorso il Fallimento della società di fatto tra la s.r.l. e la s.numero c. omissis , nonché del socio illimitatamente responsabile s.numero c. omissis e dei soci illimitatamente responsabili di quest’ultima, anche proponendo, in via preliminare, eccezione di inammissibilità per tardività del ricorso. Non hanno svolto difese la s.p.a. Acciaieria Arvedi e la s.r.l. Foamglas Italia, che, quali creditori della s.r.l. , ne avevano chiesto il fallimento. 8.- Le parti costituite hanno anche depositato memorie. Ragioni della decisione 9.- I motivi di ricorso sono stati intestati nei termini che qui di seguito vengono riportati. Primo motivo violazione e/o falsa applicazione della L. Fall., articolo 147, comma 5, in combinato disposto con la L. Fall., articolo 147, comma 1 . Secondo motivo violazione e/o falsa applicazione della L. Fall., articolo 1 e 5, in combinato disposto con l’articolo 2697 c.c. . Terzo motivo violazione e/o falsa applicazione dell’articolo 2361 c.c., comma 2 . Quarto motivo violazione e/o falsa applicazione della L. Fall., articolo 147, comma 1 . 10.- L’eccezione preliminare d’inammissibilità per tardività del ricorso, formulata dal controricorrente, richiama la norma della L. Fall., articolo 18, comma 14. Per assumere, in sequenza, che la sentenza della Corte territoriale è stata comunicata ai reclamanti/ricorrenti il 22 febbraio 2018 all. E via pec il termine per il ricorso per cassazione scadeva il 24 marzo 2018 nei fatti, il ricorso è stato notificato l’1 di agosto. 11.- L’eccezione dev’essere disattesa. Solo la notifica del testo integrale della sentenza reiettiva del reclamo avverso la sentenza dichiarativa è idonea a fare correre il termine breve di cui dell’articolo 18, comma 14, come anche precisato dalla giurisprudenza di questa Corte cfr. Cass., 19 settembre 2019, numero 23443 . Ciò che, nella specie, non risulta sia stato dimostrato, il documento prodotto al riguardo dal controricorrente non indicando l’oggetto dell’intervenuta comunicazione. 12.- Il primo motivo di ricorso si muove in consapevole dissenso con l’orientamento assunto dalla giurisprudenza di questa Corte, che ammette, nel ricorrere di dati presupposti, il fallimento della c.d. supersocietà di fatto, quale fattispecie specificamente costituita da una società irregolare a cui partecipano più società, come pure eventualmente anche delle persone fisiche, e che viene a emergere in un momento successivo alla dichiarazione di fallimento di una delle società così coinvolte. Riscontrato che detto orientamento gravita attorno alla norma della L. Fall., articolo 147, comma 5 e sottolineato il carattere eccezionale di questa disposizione che si ferma al caso di preesistente fallimento di imprenditore individuale , il ricorrente svolge in proposito un’articolata serie di contestazioni. 12.1.- L’eventualità di fare leva su un’interpretazione estensiva della L. Fall., articolo 147, comma 5 - così si assume - trova un argine impenetrabile nella diversità di sistema delle due situazioni giuridiche. Non è sufficiente il richiamo al paradigma costituzionale dell’uguaglianza, stante l’identità di ratio, quale affermata con la pronuncia numero 10507 del 20 maggio 2016, e all’ insegna del principio di effettività . Vero è che della L. Fall., articolo 147, comma 5, inquadra un più ampio fenomeno di accertamento della reale impresa, definito anche, in dottrina, come subornazione dell’imprenditore palese da parte dell’imprenditore occulto , ma nei limiti della invulnerabilità quasi sacra della personalità giuridica . 12.2.- Nei fatti, comunque quella praticata da questa Corte - si prosegue - non risponde al canone dell’interpretazione estensiva. La riforma rafforza il criterio formale di imputazione alla stregua della spendita del nome che permane quale impregiudicata regola generale. Cosicché la disposizione di cui dell’articolo 147 c.c., comma 5 - cui è sotteso l’opposto criterio sostanziale di imputazione alla stregua della spendita dell’interesse - è norma che fa eccezione alla regola generale . 12.3.- In realtà, il ricorso, da parte di questa Corte, alla norma della L. Fall., articolo 147, comma 5 - si aggiunge ancora - altro non è che una scorciatoia per sanzionare il fenomeno della eterodirezione nel concreto, peraltro, non sussistente i presunti gestori/eterodirettori i coniugi C. sono falliti quali soci illimitatamente responsabili della s.numero c. socia della presunta supersocietà di fatto sebbene, seguendo proprio le conclusioni cui è giunta la Corte, la curatela avrebbe dovuto azionare un autonomo giudizio al fine di verificare l’eventuale sussistenza di condotte ingeneranti responsabilità ex articolo 2497 c.c. . 13.- Il primo motivo di ricorso non risulta fondato in nessuna delle articolazioni che lo vengono a comporre. 14.- Quanto al rilievo basato sulla invulnerabilità della persona giuridica , si deve osservare come lo stesso possegga tratto di sostanza metagiuridica risulti, cioè, non determinato rispetto al canone del diritto positivo. Al pari di qualunque altro soggetto dell’ordinamento, la persona giuridica risponde con tutti i suoi beni presenti e futuri delle obbligazioni che la concernono articolo 2740 c.c. e dunque illimitatamente. D’altra parte, la specie concreta, per quanto qui in interesse, si sostanzia atteso il fallimento già in via autonoma della s.r.l. nell’ estensione fallimentare a una società in nome collettivo, che tipologicamente non gode, ex articolo 2291 e 2304 c.c., di un’autonomia patrimoniale perfetta. Solo la legge - per altro verso va ancora notato - può ammettere delle limitazioni della responsabilità patrimoniale articolo 2740 c.c., comma 2 tra le ipotesi così consentite in ogni caso non v’è quella della partecipazione di una società di persone a un’altra società di persone regolare o irregolare che sia . 15.- Neppure può ritenersi corretto l’assunto del ricorrente, per cui la lettura da questa Corte data alla norma della L. Fall., articolo 147, comma 5, esorbita dai limiti intrinseci all’interpretazione estensiva. Il focus, che sta a connotare tale disposizione, non appare propriamente diretto verso una o altra forma di esercizio dell’attività di impresa individuale o, per contro, collettiva . Si volge, piuttosto, verso l’ipotesi in cui - una volta dichiarato il fallimento di un singolo imprenditore - successivamente emerga che, invece, si tratta di impresa . riferibile a una società . La norma risulta cioè completare la previsione del precedente comma 4 secondo quanto suggerisce, del resto, lo stesso incipit del comma 5 . Il comma 4, riguarda il caso di successiva emersione di soci occulti di società palese il comma 5, si concentra sul caso della successiva emersione di una società dapprima occulta e distinta dal soggetto già dichiarato fallito. Come ha puntualmente riscontrato la sentenza di Cass., 20 maggio 2016, numero 10507, non v’è alcuna ragione che, nell’ipotesi disciplinata dal ridetto comma 5 - in cui l’esistenza della società emerga in data successiva al fallimento autonomamente dichiarato di uno solo dei soci -, possa giustificare un differenziato trattamento normativo, ammettendone o escludendone la fallibilità a seconda che il socio già fallito sia un imprenditore individuale o collettivo . 16.- La terza censura formula, poi, un rilevo che si palesa astratto dalla fattispecie concreta e del tutto ipotetico nel senso che ascrive alla Corte territoriale un percorso argomentativo di ordine subliminale. Nei fatti, la sentenza impugnata non ha imputato alla famiglia C. alcuna eterodirezione, più o meno abusiva. Per contro, ha riscontrato - sul piano oggettivo - la sussistenza di una società di fatto corrente tra la s.r.l. e la s.numero c. omissis , nel concreto venendo a sottolineare la presenza di numerosi elementi dai quali desumere legestioie di un’unica attività imprenditoriale da parte delle due società, un disegno imprenditoriale unitario e il perseguimento di interessi riferibili a un’unica società di fatto, partecipata dalle due . 17.- Il secondo motivo di ricorso assume che la Corte di Appello ha errato perché non ha accertato lo stato di insolvenza autonomo della supersocietà di fatto. Secondo il ricorrente, la sentenza ha tenuto conto solo della presunta ingente esposizione debitoria delle due società e alla scarsa liquidità di ciascuna di esse. Ma - si obietta - l’ insolvenza personale di uno dei soci non determina l’insolvenza della società nè l’ insolvenza dalla società di fatto può essere dichiarata sulla scorta dei debiti dei singoli soci . Evidentemente - si aggiunge - la Corte di Appello si è sostanzialmente adeguata all’errata statuizione del Tribunale il quale, in modo ancora più eclatante, ha riferito che l’insolvenza e la fallibilità non vanno riscontrati per estensione per ogni singola società partecipante . 18.- Il motivo è inammissibile. Il ricorrente non indica, infatti, se, e nel caso come, abbia dedotto il vizio così allegato nell’ambito del giudizio di reclamo. Sì che lo stesso deve ritenersi nuovo e di conseguenza precluso all’esame di questa Corte. 19.- Col terzo motivo, il ricorrente censura la decisione della Corte di Appello, per non avere dato peso alla circostanza che, nella specie, mancava l’autorizzazione assembleare che, ai sensi dell’articolo 2361 c.c., era invece necessaria perché la s.r.l. potesse assumere delle partecipazioni in società con responsabilità illimitata. Secondo l’avviso del ricorrente, la norma dell’articolo 2361, pur scritta per le s.p.a., è senz’altro applicabile in via di analogia alle s.r.l D’altra parte, l’ assenza della necessaria Delibera assembleare rende inefficace la partecipazione la violazione del precetto preclude la riferibilità o imputabilità giuridica, non dei singoli atti compiuto, ma dell’attività di impresa unitariamente considerata . ed effettivamente svolta dagli amministratori . 20.- Il motivo non è fondato. La giurisprudenza di questa Corte si è infatti consolidata nell’escludere che l’eventuale difetto di autorizzazione assembleare all’assunzione di partecipazioni comportanti la responsabilità illimitata possa mai comportare l’inefficacia, o invalidità, della partecipazione che comunque nonostante tale difetto, appunto sia stata in concreto assunta. In questa prospettiva si è osservato che la norma dell’articolo 2361 c.c., comma 2, attiene unicamente ai rapporti tra i soci e gli amministratori dell’ente, non anche ai rapporti tra quest’ultimo e i terzi a pensare altrimenti, d’altronde, la ridetta norma consentirebbe ai soci un troppo comodo modo per esonerarsi dalle conseguenze negative eventualmente derivanti dall’assunzione di partecipazioni in altri enti. Con rilievo di ordine diverso - e più radicale -, si è anche precisato che in ogni caso, trattandosi di ente collettivo, per il quale vale il principio di effettività dell’attività di impresa , la patologia, che eventualmente venga ad affliggere la società di fatto, si converte in causa di scioglimento la società di fatto nulla continua dunque a esistere sino alla definizione dei rapporti giuridici pendenti . Per questi aspetti si vedano, in particolare, le pronunce di Cass., numero 10507/2016 da cui sono tratte le frasi appena sopra trascritte Cass. 21 gennaio 2016, numero 1095 Cass., 30 marzo 2017, numero 12962 Cass., 30 gennaio 2018, numero 9572. 21.- Col quarto motivo, il ricorrente censura la decisione della Corte territoriale di potere dichiarare automaticamente e in estensione il fallimento dei soci illimitatamente responsabili di un socio illimitatamente responsabile di una presunta società di fatto . Nella specie - si sottolinea -, al fallimento della società di fatto ha fatto seguito quello per estensione della s.numero c. omissis e a questo ha fatto poi seguito pure quello, per ulteriore estensione, dei soci illimitatamente responsabili di questa s.numero c. Ma il fallimento a catena non trova giustificazione - si assume - nella ratio sottesa alla L. Fall., articolo 147, comma 1 . Non si vede la ragione per cui non si debba arrestare il fallimento a catena al primo livello, in quanto questo, e solo questo, ha caratterizzato l’assetto e la contrattazione da parte dei terzi . Del resto, il fallimento per estensione nella specie della s.numero c. non è un vero e proprio fallimento, ma solo un’ esecuzione collettiva necessaria ad attuare la peculiare responsabilità patrimoniale delle s.numero c., s.a.s. e s.a.p.a. nonché delle s.b.f. . Dunque, per dichiarare il fallimento dei soci illimitatamente responsabili della s.numero c. omissis - si conclude - sarebbe occorso dimostrare l’insolvenza dei patrimoni personali di questi ultimi soggetti. 22.- Il motivo non merita di essere accolto. Il ricorrente trascura anche qui cfr. già sopra, nel numero 14, a proposito del primo motivo di ricorso che la struttura del soggetto di diritto formato da una società in nome collettivo risponde tipologicamente alle prescrizioni normative degli articolo 2291 e 2304 c.c. responsabilità della società e responsabilità dei soci stanno cioè a costituire un plesso unitario. Trascura, altresì, che - secondo l’inequivoco disposto della L. Fall., articolo 147, comma 1 - la dichiarazione di fallimento di una società in nome collettivo comporta in ogni caso il fallimento dei suoi soci illimitatamente responsabili. 23.- In conclusione, il ricorso dev’essere respinto. Le spese seguono la regola della soccombenza e si liquidano in dispositivo. P.Q.M. La Corte respinge il ricorso. Condanna il ricorrente al pagamento delle spese del giudizio di legittimità, che liquida nella somma di Euro 5.100.00 di cui Euro 200,00 per esborsi , oltre a spese forfettarie nella misura del 15% e accessori di legge. Dà atto, ai sensi del D.P.R. numero 115 del 2002, articolo 13, comma 1 quater, della sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte del ricorrente, dell’ulteriore importo a titolo di contributo pari a quello dovuto per il ricorso incidentale, a noma dello stesso articolo 13, comma 1 bis.